Wat zijn herhalingen en garanties?
Vertegenwoordigers en garanties zijn verklaringen van feiten of beweringen van de verkoper (over te nemen bedrijf) aan de koper (de overnemende partij) om tot overeenstemming te komen en een contract aan te gaan waarbij de feiten verband kunnen houden met de vroegere of huidige status van de bedrijf. Deze worden ondersteund door een vrijwaringsovereenkomst of borgstelling in het geval dat een van de bekendgemaakte feiten onjuist is.
Voorbeeld van herhalingen en garanties
Enkele van de verklaringen en garanties die een overnemende partij van het over te nemen bedrijf zal vragen om te vermelden of op te nemen in de overeenkomst, zijn als volgt:
- Organisatie: deze clausule bepaalt dat de organisatie naar behoren is opgenomen in de regelgevende instantie, geldig bestaat en in goede relatie staat met de relevante regering van een staat of centrale.
- Autoriteit en kwalificatie: het bepaalt dat de organisatie in aanmerking komt voor het aangaan van de overeenkomst en dat er geen toestemming mag worden verkregen van een derde partij.
- Kapitalisatie: De overnemende partij heeft de Cap Table gecontroleerd en de informatie ontvangen over het aantal uitgegeven aandelen en het gestorte bedrag op de relevante aandelen. De overnemende partij verifieert ook dat er geen uitstaande verplichting is in verband met kapitaal zoals onbetaalde dividenden enz.
- Financiële overzichten: de overnemende partij zorgt ervoor dat de financiële verklaring van het bedrijf een getrouw beeld geeft van de zakelijke situatie van de organisatie.
- Eigendom van eigendommen: het geeft de volledige lijst met activa en intellectuele eigendommen van het bedrijf weer, en het bedrijf heeft een waarheidsgetrouwe titel over deze activa. Enzovoort.
Uitdagingen van vertegenwoordigers en garanties
Er zijn bijzondere uitdagingen bij het vastleggen van herhalingen en garanties met betrekking tot het contract; sommigen van hen zijn als volgt:
- De feiten en de gevallen die moeten worden geregistreerd voor de garantieclausule zijn te breed, en misschien zijn er enkele standaardclausules zoals fraude en verkeerde voorstelling van zaken opgenomen. Toch is er altijd een kans om enkele mazen in de wet te missen door een van de partijen, afhankelijk van de competentie van hun juridisch adviseur.
- Er kunnen misverstanden ontstaan of er kunnen problemen ontstaan bij het onderhandelen, aangezien de feiten die door de verkoper worden geclaimd voor de toekomst van het bedrijf in de reps en garantieclausule voor de komende 1 tot 2 jaar kunnen gelden, maar de koper kan het voor de lange termijn willen, zoals 4 tot 5 jaar.
Verschil tussen verklaringen en garanties
- Een vertegenwoordiging is een feitenverklaring die door de koper wordt verstrekt als een bewering over de feiten om de koper ertoe aan te zetten het contract te sluiten. Garanties daarentegen bieden de vrijwaringsclausule in strijd met het contract of vertrouwen in het vertegenwoordigingsgedeelte.
- Vertegenwoordiging is de concretisering van feiten en cijfers over het doelbedrijf, die betrekking kunnen hebben op het heden of verleden van het bedrijf. Garanties daarentegen bieden de remedieclausule voor toekomstig verlies indien deze zich hebben voorgedaan als gevolg van het weglaten van relevante feiten door een van de partijen bij het contract.
Voordelen van vertegenwoordigers en garanties
Hieronder volgen de voordelen van de vertegenwoordigers en garanties in het verkoop- of koopcontract van het bedrijf:
- Bij de overeenkomst tot koop of verkoop van het bedrijf is de verkoper degene die alle kennis van het bedrijf heeft. Toch is het niet nodig dat de koper kennis heeft van het bedrijf of het bedrijf. Door middel van vertegenwoordigers en garanties krijgt de koper de volledige openbaarmaking van het bedrijf met de ondersteunende documenten die de transactie tussen de partij vergemakkelijken.
- De opname van de vrijwaringsclausule biedt de beperking van het risico van financieel verlies dat kan optreden in de toekomst van het bedrijf als gevolg van het weglaten van bepaalde feiten door een van de partijen of als gevolg van het vervalsen van feiten.
- Het biedt de kwalificatie van beide partijen om de deal te sluiten en biedt een platform voor wederzijds begrip. Het biedt beide partijen de mogelijkheid om hun einde van de afspraak of overeenkomst volledig te vervullen.
- Het helpt bij de toepassing of registratie van alle voorwaarden, condities en feiten die rechtmatig over de overeenkomst worden geïmpliceerd.
Nadelen van vertegenwoordigers en garanties
Er zijn bepaalde nadelen die verband houden met de vertegenwoordigers en garanties met betrekking tot een fusie- en overnameovereenkomst:
- Het is een langdurige en tijdrovende bezigheid. Het kan een aanzienlijke hoeveelheid tijd kosten voordat beide partijen tot een gelijkwaardige overeenkomst komen als beide partijen een win-winsituatie hebben.
- Het kostte beide partijen omdat beide partijen een bekwame juridische adviseur moesten inhuren om de deal te sluiten, zodat alle relevante wettelijke clausules in overeenstemming met de overeenkomst worden opgenomen.
- De clausules met betrekking tot garanties zijn gebruikelijk en zo lang dat de kans bestaat dat een maas in de wet wordt gemist door beide partijen in de overeenkomst waarvan men kan profiteren.
Conclusie
Vertegenwoordigers en garanties bieden de bewering van het feit voor het sluiten van de verkoopovereenkomst van het bedrijf en vrijwaren alle feitelijke verklaringen en bieden de beperking van verliezen die kunnen optreden in de toekomst van het bedrijf. Het is een van de essentiële onderdelen van een M & A-overeenkomst waarvoor professionals en adviseurs worden ingehuurd voor de klus. Het helpt om alle clausules wettelijk vast te houden en aan te gaan om zekerheid te bieden aan beide partijen die het contract aangaan.
